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公司法定代表人若干法律问题解析

  来源:本站 发布者:张彦荣 日期:2018/3/6 浏览量:2127

一、法定代表人的概念及产生

法定代表人是依照法律或者公司章程的规定,代表公司行使职权的负责人。根据《公司法》第十三条之规定,董事长或执行董事不再是当然的法定代表人,经理、职业经理人也可成为法定代表人。

法定代表人主要通过选举和任命产生:选举产生主要针对董事长、执行董事担任法定代表人的情形;任命主要针对经理担任法定代表人的情形。具体表现形式,可以是任命书,股东会决议或董事会决议。

二、担任法定代表人的资格

《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定了八种不得担任法定代表人的情况:(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;(二)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;(三)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;(四)因犯有污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利,执行期满未逾五年的;(五)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理,并对该企业的破产负有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;(六)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;(七)个人负债数额较大,到期未清偿的;(八)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。

我国法律对法定代表人无国籍限制要求,登记时只需提交任职证明和身份证明;对法定代表人学历也无限制要求,但要求法定代表人必须具有完全民事行为能力,且精神智力状况完全正常。

特别说明:不是只有股东才有资格担任法定代表人。实践中往往由持有股权最多的股东出任董事长或执行董事,而总经理大多也持有股权,给人造成法定代表人必须是股东的错觉。股东是公司的所有人,而法定代表人是公司的代表,两者没有直接必然的联系。

三、法定代表人的变更

法定代表人变更由公司章程规定,只要不违反法律的强制性规定即可。法定代表人变更一般通过股东会(股东大会)决议或者董事会决议作出。

如果法定代表人涉嫌刑事犯罪被采取强制措施,需要变更新法定代表人。法定代表人是执行董事(董事长)且被刑事羁押而无法召开股东会的情况下,可由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议,依法作出变更法定代表人的决议。

特别说明:未向工商登记部门办理变更手续的法定代表人变更对外无效,对内有效。对法定代表人变更事项进行登记,意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。工商登记的法定代表人对外具有公示效力,如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议,应以工商登记为准。而对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议,则应以有效的股东会任免决议为准,并在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。

四、挂名法定代表人的法律风险

1、民事责任:有限责任公司以其自身财产为限对外承担债务责任。如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为,或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产,或未经清算擅自处分财产等行为,挂名法定代表人都有可能面临承担相应民事赔偿责任。挂名法定代表人无论是否知情,因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件,亦需承担法律责任。

2、刑事责任:实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为,比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等。虽然挂名法定代表人未直接参与以上行为,但明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为,却不加阻止或放任实际控制人行为,则挂名法定代表人可能也要承担相应刑事责任。即使挂名法定代表人与实际控制人之间存在挂名法定代表人不参与经营和管理,也不承担相应的责任等类似书面约定,约定只在双方之间内部有效,对外不具有法律效力。

五、法定代表人法律风险的防范措施

1、在公司章程中增加相关免责条款,减少法定代表人因履行职责而可能承担的法律风险。

2、通过集体决策程序,避免风险,及时记载相关会议记录。法定代表人执行公司股东会或董事会决议通过的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,否则法定代表人无需承担责任。

3、及时咨询专业律师。由于专业律师最了解企业法律风险的来源,知悉该如何避免和减少风险,在必要时咨询专业律师也是减少法律风险的重要途径。

 

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